Ejercicio exclusivo de la patria potestad

Pedir el ejercicio exclusivo de la patria potestad de los hijos menores ante el incumplimiento de sus obligaciones por uno de los progenitores.

Hablamos sobre la solicitud y concesión judicial del ejercicio exclusivo de la patria potestad a uno de los progenitores respecto de sus menores hijos.

Es importante diferenciar entre la privación de la patria potestad y la solicitud del ejercicio exclusivo de la patria potestad. En la primera (privación) se suprime la patria potestad a uno de los progenitores y en la segunda no se suprime pero se le concede a uno de los progenitores que pueda ejercitar derechos y deberes de forma exclusiva sin necesidad de contar con el otro progenitor.

EJEMPLO:

María y Pedro son pareja y tienen un hijo. La pareja se separa y el padre se marcha fuera de la ciudad ( o a otro país) y se desentiende totalmente de su hijo en cuanto a los alimentos, régimen de visitas, etc.

La madre, necesita para cambiar de colegio, viajar al extranjero, sacar el pasaporte del hijo, cambiar de médicos, etc. el consentimiento del padre con el que no cuenta. En estos casos, se plantea solicitar del Juzgado el ejercicio exclusivo de la patria potestad, para que ella en exclusiva pueda efectuar todas estas gestiones que afectan al hijo menor.

Igualmente debemos recordar que la patria potestad se entiende como el conjunto de derechos y deberes recíprocos que tienen padres e hijos no emancipados y que siempre se debe ejercer «en beneficio de los hijos, de acuerdo con su personalidad, y con respecto a su integridad física  y psicológica”. Ver artículos 154 y 155 del Código Civil.

Como hemos dicho al principio, el ejercicio exclusivo de la patria potestad es una medida menos invasiva que la «extinción» de la patria potestad, que no suele ser acordada por los Juzgados salvo casos excepcionales.

En atención al propio concepto de patria potestad, algo natural, inherente a la relación biológica padres-hijos, la medida de la privación de la patria potestad es de carácter sumamente grave y por ello debe ser apreciada restrictivamente y con cautela, sin que podamos fijar unos criterios generales para acordar su privación, sino que debe valorarse cada caso de manera personalizada y teniendo en cuenta, el interés de los hijos, el conocido como el «principio favor filii»

Incluso, la privación de la patria potestad, total o parcial,  no constituye una sanción perpetua, sino condicionada a la persistencia de la causa que la motivó ; es decir, la privación de la patria potestad, nunca es una medida absoluta y definitiva, ya que en cualquier momento cabe la posibilidad de revisar la situación de hecho y acordar la recuperación de la patria potestad.

¿Qué se puede hacer cuando el progenitor ha mostrado una actitud de despreocupación total, absoluta y constante en el tiempo hacía su menor hijo?

La despreocupación y alejamiento de uno de los progenitores respecto a sus hijos no constituye causa suficiente para decretar la «privación» de la patria potestad ya que ésta no puede ser considerada sin más como una sanción a la conducta del padre, sino, y como hemos dicho antes, como la vía para salvaguardar los intereses del menor.

Por ello, en estos casos lo más recomendable sería solicitar del Juzgado que se atribuya el ejercicio exclusivo de la patria potestad a quien de hecho lo viene haciendo ininterrumpidamente durante un largo periodo de tiempo.

–  Audiencia Provincial Cantabria (Sección 2ª), sentencia 9.09.2015:

» En el presente caso, es patente el poco esfuerzo probatorio desplegado por la demandante en aras a acreditar los hechos alegados en la demanda y en los que insiste en su recurso, debiendo recordarse que la rebeldía del demandado no constituye sin más una admisión de los hechos ni puede ser considerada como una allanamiento.

No obstante, teniendo en cuenta la facilidad probatoria de que disponía el demandado para aportar pruebas contradictorias con los hechos alegados en la demanda y que por su naturaleza negativa resulta de mas difícil prueba para la parte actora, ha de aceptarse lo expuesto en la sentencia de instancia acerca de la pasividad e incumplimiento por parte del demandado de sus deberes paterno-filiales para con su hijo menor, tanto a nivel económico por el impago de los alimentos, como personal por la falta de cumplimiento del régimen de visitas en su día fijado judicialmente; pero abundando en lo que ya se razona en la recurrida no se acredita un incumplimiento de tal entidad y gravedad que justifique la privación de la patria potestad , ni puede afirmarse que ello sea beneficioso para el menor o necesario para evitarle algún mal o perjuicio, lo que no se justifica.

No obstante, la conducta de incumplimiento y pasividad a que alude la sentencia de instancia no se cohonesta con la atribución del ejercicio conjunto de la patria potestad por ambos progenitores acordado en la sentencia de 16 de Noviembre de 2011 que se trata de modificar, al punto de que puede entorpecer indudablemente el ejercicio de la misma por doña Paloma; pero la solución ha de venir en este caso, como la propia recurrente admite en su escrito de recurso, no por la privación al padre de la titularidad misma de la patria potestad , sino por la atribución en exclusiva de su ejercicio a la madre en aplicación de lo dispuesto en el artículo 156.4 Código Civil puesto que el menor convive en exclusiva con doña Paloma, ya que se ha dejado en suspenso en la sentencia de instancia – en pronunciamiento no combatido y que resulta adecuado dadas las circunstancias-, el régimen de visitas que venía establecido entre el menor y su padre; lo que supone, en definitiva, la suspensión del ejercicio por parte de don Higinio de la patria potestad , sin perjuicio de su posible recuperación si se modificasen las circunstancias y en interés del menor.»

¿ Cómo se solicita el ejercicio exclusivo de la patria potestad ?

Se debe de interponer la correspondiente demanda de modificación de medidas ente el Juzgado que acordó las medidas que ahora se pretenden cambiar, en atención, entre otros, a estos argumentoss:

• La dejación total y absoluta de los deberes de asistencia moral y material al menor, cuidado y atención a éste.
• Que la no presencia del otro progenitor entorpece el adecuado ejercicio de las obligaciones del progenitor custodio, por ejemplo, en autorizaciones médicas, o incluso redunda en un perjuicio directo del menor, que no se va a poder beneficiarse de ciertas ventajas como los derechos o ayudas concedidas a familias monoparentales.
• Preocupación ante la posible vuelta del progenitor y su intención de retomar la relación con el menor conforme a lo recogido en la sentencia inicialmente dictada. En relación a este motivo, se suele pedir en la misma demanda además del ejercicio exclusivo de la patria potestad, la suspensión del régimen de visitas.

No debemos de olvidar, que tanto las circunstancias que dan lugar a la petición del ejercicio exclusivo de la patria potestad y por ende, la suspensión del régimen de visitas, deben de ser solicitadas siempre en interés del menor, además de ser debidamente probadas. Igualmente, reiterar que sin perjuicio de que el Juzgado acuerde lo que se solicita, siempre se puede instar en el futuro el alzamiento de la medida cuando el interesado acredite un cambio significativo en su actitud e interés frente a su hijo.

Por último señalar, que el hecho de que se acuerde el ejercicio exclusivo de la patria potestad a uno de los progenitores, incluso la suspensión del régimen de visitas, no conlleva o no significa la suspensión de la obligación del pago de la pensión de alimentos. Es decir, nos encontramos con un progenitor que tiene el ejercicio exclusivo de la patria potestad y otro progenitor, el no custodio, que no comparte la patria potestad, tiene suspendido el derecho de visitas y sigue con su obligación del pago de alimentos.